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摘 要 指导性案例在诉讼—审判过程中应当如何“参照”,是案例指导工作中亟待解决的核心问题。本文在借鉴域外经验的基础上,立足于我国制度环境和工作实际,探讨了先例式参照的特质、效力、技术、程序、表达等主要问题。认为,先例式参照区别于规章式参照,属于实践型指导而不是认知型指导的一种重要技术类型。其技术特征是“异同比对”,实际效果是“归类取舍”,实质根据是“裁判理由”。在这项技术中,先例裁判结果取舍是目的,争点事实特征比对是方法,裁判理由解析是根据。此外,本文还研究了先例式参照的效力类型、程序保障和表达形式等问题。

关键词 案例指导 参照 裁判理由 个案类比  

最高人民法院《关于案例指导工作的规定》(以下简称《规定》)第七条规定:“最高人民法院发布的指导性案例,各级人民法院在审判类似案件时应当参照。”至于何谓参照、为何参照、如何参照,《规定》尚未有详细解释,还留有许多研究余地,在具体操作中也会带来一些困难。本文在借鉴域外经验的基础上,立足于我国制度环境和工作实际,试图对“参照”的特质、效力、技术、程序、表达等主要问题予以讨论,并给出力所能及的解答,以期对推进案例指导工作实践有所助益。

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Tags: 案例指导 参照 裁判理由 个案类比

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冯文生  法治话语:境遇及改善

法治话语是法治思维的最直接表现,也是法治方式的最集中体现。“说话不仅是表意,也是做事”。法治话语在国家和社会生活中使用的广度、深度与力度,是依法治国基本方略实施进程的首要标志。但是,法治话语并不仅仅是“法治”及其相关语词在文本中出现的频次,也不仅仅是“法治”语词之间以及语词与意谓对象之间的语义关系。“意义即用法”。法治话语以法律语词为表达形式,是在法律语词使用中展现的言者与听者之间、作者与读者之间、话语与语境之间的特定语用关系。因此,那些沉溺于所谓审判语言的专业性与通俗性、庄重性与平易性、职业性与大众性等矛盾泥潭中难以自拔的种种言说,倘若离开诉讼活动的具体场境,必定是无解的,也是难以有所作为的。人们也可以操着完全相同的语汇,表达着彼此并不相干、甚至并不认同的语义。同样是使用“法治”一词,它的语义及其所负载的理念会大不相同。有的用于指称西方传统中的法治理念,有的则渗透着封建专制传统的法制理念,而并不一定就是我们坚持的社会主义法治理念。法治语词的随意使用且缺乏对话交流机制,是法治思想和秩序混乱的源头。




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Tags: 法治 话语

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